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引言

正文
一、离岸基金设立概况
二、离岸基金结构的选择
（一）开曼群岛的离岸基金可选结构
1. 开曼群岛法律语境下的私募基金（Private Fund）
2. 开曼群岛离岸基金的形式
（二）BVI的离岸基金可选结构
1. BVI法律语境下的私募投资基金（Private Investment Fund）
2. BVI离岸基金的形式
三、离岸基金架构的设立
（一）开曼离岸基金架构的设立
1. 开曼监管体系下管理人持牌与登记要求
2. 开曼监管体系下ELP型基金的设立
3. 开曼监管体系下SPC型基金的设立
4. 开曼监管体系下私募基金的注册和运营合规要求
（二）BVI离岸基金架构的设立
1. BVI监管体系下管理人持牌与登记要求
2. BVI私募投资基金（PIF）的设立、注册和运营合规要求
四、离岸地区合法性要求
（一）开曼群岛的合法性要求
1. 反洗钱合规要求
2. 税务合规要求
3. 数据合规要求
4. ESG合规要求
（二）BVI的合法性要求
1. 反洗钱合规要求
2. 税务合规要求
3. 数据合规要求
4. ESG合规要求
五、矿业离岸基金
（一）矿业特征给离岸基金带来的特殊注意事项
（二）矿业跨境投资市场现状给离岸基金带来的特殊注意事项

结语

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三、离岸基金架构的设立

（一）开曼离岸基金架构的设立

1. 开曼监管体系下管理人持牌与登记要求

根据《证券投资交易法》〔Securities Investment Business Law（2020 Revision）,“SIBL”〕的规定，在开曼开展属于SIBL定义项下“证券投资业务”（Securities Investment Business）的主体，应当向CIMA申请持牌或登记，除非有关主体属于免于登记的人士（Non-registrable Persons）。

SIBL中“证券投资业务”的范围包括：证券交易（Dealing in securities）、撮合证券交易（Arranging deals in securities）、管理证券（managing securities）、为证券提供建议（advising on securities）、管理欧盟相关基金（Managing EU Connected Funds）、推介欧盟相关基金（Marketing EU Connected Funds）、作为欧盟相关基金的保管人（Acting as Depositary of an EU Connected Funds）。SIBL项下“证券”包括：公司的股权（shares）和股票、有限合伙的权益、豁免有限合伙（ELP）的权益，《共同基金法》中定义的单位信托的权益。

故，除非是“excluded activities”（从事不属于“证券投资业务Securities Investment Business”范围内的活动）¹或“Non-registrable Persons”（免于登记的人士）²，否则基金管理人需要向CIMA申请持牌（license）或登记（registration）。具体应向CIMA申请持牌还是登记，其范围区分如下：

（1）登记人士（Persons required to be registered）范围

a) 专门为同一集团内的一家或多家公司从事证券投资业务的人士；

b) 专门为下列一类或多类人士提供证券投资业务且由开曼持牌中介机构提供位于开曼的注册办事处或营业地点：

• 专业人士（a sophisticated person）

• 高净值人士（a high net worth person）

• 公司、合伙或信托的股东、单位持有人、有限合伙人、属于专业人士或高净值人士（无论是否作为共同基金受到监管）

c) 满足SIBL第4（1）条在受认可的海外监管机构监管下并在开曼以外的司法辖区从事证券交易业务的人士。

（2）申请持牌人士的范围

从事SIBL定义下的证券投资交易，即不属于免于登记的人士（Non-registrable Persons），也不属于前款规定登记人士（Persons required to be registered）范围的，应当向CIMA申请持牌。

此外，如前文所述，GP和MC为同一实体的情形下，兼任MC的GP，如果符合“Non-registrable Persons”（免于登记的人士）的要求，即（1）未因履行GP职责从事证券投资业务而单独获取报酬，而且（2）除履行GP职责所必须或附带的情形外未以提供证券投资业务对外示人，或GP代表已取得牌照或豁免牌照的公司、合伙企业或信托从事证券投资业务，那么该等私募基金GP无需向CIMA申请牌照或登记。实操中，大多数自行管理基金的GP都选择适用上述情形而未向CIMA申请牌照或登记。但如果合伙协议中明确约定GP收取管理费，那么是否落入“单独报酬（separate remuneration）”的范畴，进而被CIMA认定为不符合免于登记的情形，目前监管尚无明确态度，我们将持续关注。

2. 开曼监管体系下ELP型基金的设立

（1）ELP中GP的选择

如前文所述，在GP和MC为同一实体的情况下，符合豁免情形的GP可以免于SIBL注册。在此情形下，通常采用公司形式作为GP，以利用公司有限责任的机制，对GP责任进行一定限缩。而如果GP和MC为不同实体，则GP可能是公司或者ELP。实践中通常会在开曼群岛设立新的实体，根据《开曼群岛豁免有限合伙法》（Exempted Limited Partnership Law），ELP的GP性质应当是开曼群岛居民、设立于开曼群岛的公司或根据《开曼群岛公司法》第四章进行注册的“外国公司”、另一个开曼ELP或在开曼群岛注册的“外国有限合伙”，而由于在开曼群岛维持“外国公司”或“外国有限合伙”相关信息注册所需要缴纳的年费注册办公室维护费等成本并不低于开曼群岛新的实体的成本，且由于代理商通常可就在开曼群岛设立实体提供比其他各管辖区设立实体而言更为成熟且高效的服务，因此实践中通常会选择设立于开曼群岛的新主体作为GP。

虽然根据《经济实质法》〔International Tax Co-operation (Economic Substance) Act〕³，其所规制的“相关实体”不包括投资基金。但如果该基金GP和MC为不同实体，MC不仅需要完成SIBL登记，还会因涉及基金管理业务而需满足经济实质要求（通过经济实质测试）。为避开上述情况，实践中，中资企业通常采用注册于香港的基金管理人（需依据《证券及期货条例》取得香港第九类牌照），以其并非开曼群岛管辖区的实体/税收居民的身份，绕开SIBL登记及ES Test。而同样地，如果基金管理人为来自新加坡的实体，则基金管理人需满足新加坡金融管理局（Monetary Authority of Singapore, “MAS”）对投资者保护的监管要求。关于香港基金管理人与新加坡基金管理相关内容，敬请关注我们公众号的系列专题文章。

（2）ELP企业的设立

在开曼成立一个ELP并完成注册预计需要4-6周左右的时间，具体步骤和要求如下：

（3）ELP型基金的注册

注册ELP型基金需要将下述文件上传至CIMA的有关网站，提交申请并缴纳注册费用：

• 申请表格；

• 公司注册、登记证书；

• 组织章程文件，如合伙协议；

• 提供募资文件、条款摘要或其他市场营销文件；

• 由 CIMA 认可的开曼审计师和行政管理人（如适用）的同意书；

• 除投资者外的私募基金的所有权结构图，包含任何子公司和附属公司。

综上，无论是GP的选择、ELP的设立、还是基金的注册，均需根据相应的监管要求进行操作，出于难度和时间成本考量，交由律师及当地代理商配合进行操作将会很大程度地节省在此过程中的成本，并且能在提高效率的同时确保架构的合规性。

3. 开曼监管体系下SPC型基金的设立

（1）SPC型基金设立路径的选择

根据《开曼公司法》，可以选择向公司注册处直接申请设立独立投资组合公司（SPC），也可以在设立普通的豁免公司（EC）后通过股东特别决议将其转换为SPC类型。

（2）直接设立SPC的条件和步骤

设立一个独立投资组合公司（SPC）的必要条件包括：

• 至少有一名股东，且必须年满18岁；⁴

• 至少有一名董事，且必须年满18岁，所有董事或其全权代理人必须在公司设立登记机构同时登记；

• 在开曼有注册办公室。

• 设立程序需满足：

• 经所有发起人签字的章程；

• 经发起人之一签字的承诺函，承诺公司不在开曼对开曼普通公众进行经营活动，即主要经营业务在开曼境外；

• 登记全部董事或其全权代理人。

（3）由EC申请转为SPC的程序

一家普通豁免公司（EC）申请转为SPC需经过如下程序：

• 由公司的至少两名董事向公司注册处提交声明，声明中应阐明公司的资产及负债状况；

• 公司通过一项特别股东决议，决议同意将公司资产及债务转让给独立投资组合；

• 如公司持有监管部门颁发的任何牌照，该等转换应取得监管部门的许可。

此外，相较于ELP，SPC实体落入CIMA的监管范畴，需申请CIMA的牌照，且根据《开曼公司法》其公司章程也需要进行备案。

4. 开曼监管体系下私募基金的注册和运营合规要求

如前所述，根据《私募基金法》〔Private Funds Act（2021 Revision）〕中的定义，向投资人发售或发行投资股权（Investment Interests）的公司、信托或合伙企业均属于私募基金（Private Fund），除可豁免注册的主体外⁵，均受到CIMA的监管，应当在CIMA完成注册。

同时《私募基金法》针对私募基金的运营提出了多方面的监管要求，包括审计、董事委派、资产评估、财产托管、现金监管等，具体如下：

综上，根据具体选择的基金类型不同，其结构和设立将存在差异，但是在开曼法律的监管体系下，均需在CIMA完成注册并根据相关监管要求维持合规运营。

（二）BVI离岸基金架构的设立

1. BVI监管体系下管理人持牌与登记要求

根据《证券与投资业务法》SIBA，受其监管的投资业务（Investment Business）的范围包括：投资交易（Dealing in Investments）、撮合投资交易（Arranging Deals in Investments）、投资管理（Managing Investments）、提供投资建议（Providing Investment Advice）、就投资提供托管服务（Providing Custodial Services with Respect to Investments）、就投资提供行政管理服务（Providing Administration Services with Respect to Investments）、投资交易所运营（Operating an Investment Exchange）。

如私募基金管理人拟于BVI从事私募基金相关业务，除非其业务属于豁免活动（excluded activities）⁶，或者其本身属于豁免人士（excluded person）⁷，否则均需要向FSC申请BVI投资业务牌照（Investment Business License）或者申请成为获准管理人（Approved Manager），具体条件及区别如下：

（1）SIBA License

根据SIBA的相关规定，私募基金管理人如申请投资业务牌照，需要满足下述条件：

• 申请人拟开展相关投资业务；

• 申请人满足SIBA及监管准则（Regulatory Code）中关于申请牌照的相关要求；

• 在颁发牌照时，申请人（i）拥有SIBA要求的足够的财政资源（Capital Resources）金额；或（ii）遵守SIBA、监管准则和其他适用的实操指引；

• 申请人、其董事及高管人员或者持有申请人任何重大权益（Significant Interest）的人士应符合适格人士标准（Fit and Propel Criteria）；

• 在颁发牌照时，申请人的组织、管理及财政资源能充分保证其开展相关的投资交易活动；

• 颁发牌照不违反公众利益。

SIBA license受FSC监管且该制度亦属于经济实质管辖范围，且其许可过程相对漫长，监管要求相对较高。故相较而言，更多离岸私募基金会选择“轻监管”下的获准管理人（Approved Manager）。

（2）Approved Manager

获准管理人（Approved Manager）受《获准管理人条例》〔Investment Business (Approved Managers) Regulations〕监管，不在SIBA管辖范围，目前不落入经济实质法规的管辖范围。对初创管理人友好，申请费用更低，申请流程也相对简便，获批周期相对快。在年度申报方面，获准管理人只需向FSC提交一份简短的周年申报表和财务报表（无需审计）。另外，获准管理人可以为BVI及包括开曼群岛、中国、香港、新加坡在内的其他39个获准司法辖区（recognised jurisdictions）的私募基金提供投资管理服务⁸。

虽然获准管理人资质的获取相对轻便快速，但其管理的开放式基金（open-ended fund）总资产规模不得超过4亿美元，封闭式基金（close-ended fund）的总资产规模不得超过10亿美元。一旦超过前述金额，获准管理人应当在7日内通知FSC，并在3个月内将其基金规模降低至限额之内，否则应在3个月届满之日停止开展相关业务。

获准管理人申请所需材料如下：

• 申请书，包括申请人名称、地址、股东、董事、拟管理的基金信息及数量，拟开展业务的时间等

• 拟管理基金的宪章性文件（constitutional documents）（公司章程或合伙协议）；

• 负责日常投资业务经营（day-to-day investment business）的自然人的确认函；

• 董事、股东、普通合伙人、高管人员等的适格声明（fit and proper）；

• 管理协议或投资顾问（investment advisor）协议草稿；

• 申请人聘请的律师确认函；

• 申请人授权代表或其律师确认申请材料完整且符合法律；

• 法规的书面声明；

• 董事、股东、普通合伙人、高管人员、日常投资业务负责人等的简历。

获准管理人需履行的持续性义务：

• 要求至少有两名董事，其中一名必须是个人；

• 需要在英属维尔京群岛拥有授权代表；

• 任何更改都需要在14天内通知FSC；

• 需要每年准备和提交财务报表 - 无需审计；

• 要每年提交一份简短的周年申报表；

• 反洗钱合规/CRS & FATCA申报。

2. BVI私募投资基金（PIF）的设立、注册和运营合规要求

（1）金融服务委员会（FSC）的注册要求

BVI的金融服务委员会（FSC）对于PIF结合了专业投资者基金与私募基金的要求，即需要同时满足：

• 基金投资者人数不超过50人；

• 募集只能以非公开形式作出；

• 仅向专业投资者募集，且初始投资额不低于10万美元。

无论私募投资基金（PIF）以什么形式成立，在成立后的14天内应当向FSC申请注册，以便开展募集和后续运营。

除提交IB/PIF-1表格外，申请时还应当提供以下支持性证明文件：

• 设立证明文件：如注册证明（商业公司）或成立证明（合伙企业）；

• 章程性文件：如公司章程或合伙协议；

• 董事名册（如申请人为公司）；

• 每位董事、普通合伙人或受托人的简历或履历；

• 基金的发行文件或投资意向书（如基金拟发行该等文件）；

• 该基金的估值政策。

（2）私募投资基金（PIF）的运营合规要求

BVI私募投资基金根据SIBA要求以及《私募基金法》（Private Investment Funds Regulations）应当满足以下持续性合规要求：

综上，在BVI法律的监管体系下，除单一项目基金外，其他属于私募投资基金（PIF）的基金，均需在FSC完成注册并根据相关监管要求维持合规运营。

四、离岸地区合法性要求
（一）开曼群岛的合法性要求
1. 反洗钱合规要求

开曼群岛金融管理局（CIMA）作为Anti-money Laundering & Countering the Financing of Terrorism（反洗钱和打击资助恐怖主义，“AML/CFT”）的主管当局，在打击洗钱和恐怖主义融资方面发挥着核心作用。除了《反洗钱条例》（Anti-money Laundering Regulations，“AMLRs”）外，开曼群岛打击金融犯罪的监管框架还包括《犯罪收益法》（Proceeds of Crime Act，“PoCA”）、《恐怖主义法》（Terrorism Law）和《扩散融资（禁止）法》（Proliferation Financing (Prohibition) Law）。

（1）需要履行AML/CFT义务的主体
根据开曼《反洗钱条例》（“AMLRs”）及《开曼群岛防止和侦查洗钱、资助恐怖主义和扩散融资行为的指引》9（Guidance Notes on the Prevention and Detection of Money Laundering, Terrorist Financing and Proliferation Financing in the Cayman Islands）（以下简称“《反洗钱指引》”），从事《犯罪收益法》（PoCA）定义的“相关金融业务”的实体为需要履行AML/CFT义务的金融服务提供商（Financial Service Providers，“FSPs”）。
根据《犯罪收益法》（PoCA），“相关金融业务”（“Relevant Financial Business”）的定义包括了“其他与证券有关的金融业务”10以及“以其他方式代表他人投资、管理或经营资金或金钱”11。根据《证券投资交易法》（Securities Investment Business Law，“SIBL”），基金管理人需按照该法的规定取得从事证券业务的牌照，属于与证券有关的金融业务。故开曼投资基金及其基金管理人均落入了金融服务提供商（FSPs）的范畴，均需履行AML/CFT义务。
（2）客户尽职调查（KYC）
根据开曼《反洗钱条例》（“AMLRs”）第四部分关于客户尽职调查（also known as “know your customer” or simply “KYC”）的规定，基金需要在以下情况下采取KYC措施：

• 建立业务关系；
• 进行价值超过1万开曼元（1开曼元≈1.2美元）的一次性交易，包括在单一业多中进行的交易或看似有联系的若干价值较小的交易；
• 进行电汇的一次性交易；
• 怀疑存在洗钱或资助恐怖主义；
• 对先前获得的客户身份资料的真实性或充分性有疑问。

（3）反洗钱官员的相关要求
根据开曼《反洗钱条例》（AMLRs）第3.1条的规定，基金需要任命一名管理层担任反洗钱合规官（Anti-Money Laundering Compliance Officer, “AMLCO”）负责与主管当局进行联络；同时根据《反洗钱条例》第九部分的规定，基金需要任命一名管理层作为反洗钱报告官（Money Laundering Reporting Officer, “MLRO”），并任命一名经理或管理层作为反洗钱副报告官（Deputy Money Laundering Reporting Officer, “DMLRO”）以作为MLRO的候补履职，从而确保基金满足《反洗钱条例》第四部分KYC的相关要求。
根据开曼群岛金融管理局（CIMA）的官方问答反馈12，反洗钱合规官（AMLCO）和反洗钱报告官（MLRO）可以由同一自然人担任，然而反洗钱报告官（MLRO）和反洗钱副报告官（DMLRO）必须是两个不同的自然人。实践中，基金可以聘任专业的第三方机构人员，通常来说，基金的行政管理人也可以提供相关的服务。
此外，除了上述提到的法律法规和指引，开曼群岛还积极参与国际合作，如金融行动特别工作组（FATF）的成员，以确保其反洗钱和反恐融资措施符合国际标准。
开曼群岛金融管理局（CIMA）还会定期进行审查和监督，确保金融服务提供商（FSPs）遵守相关法规。这可能包括现场审计、风险评估和合规培训等。
2. 税务合规要求
（1）经济实质要求
如前所述，根据开曼《经济实质法》，其所规制的“相关实体”不包括投资基金。但如果该基金GP和MC为不同实体，MC不仅需要完成SIBL登记，还会因涉及基金管理业务而需满足经济实质要求（通过经济实质测试）。
（2）CRS合规要求
根据开曼《税务信息管理局（国际税收合规）（共同申报准则）条例》及其附表所载经合组织（OECD）的共同申报准则（Common Reporting Standard, “CRS”）13，开曼报告金融机构（Cayman Reporting Financial Institution）需进行CRS申报。
根据CRS的定义，报告金融机构（Reporting Financial Institution），是指：任何所涉司法辖区内14，不是“非报告金融机构（Non-Reporting Financial Institution）”（定义详见后文）的金融机构；前款所指金融机构包括托管机构（Custodial Institution）、存款机构（Depository Institution）、投资实体（Investment Entity）或指定保险公司（Specified Insurance Company），而投资基金正落入投资实体（Investment Entity）的范畴15。
根据CRS的定义，非报告金融机构（Non-Reporting Financial Institution）是指满足以下条件的金融机构：a) 政府机构、国际组织或中央银行，但不包括与特定保险公司、托管机构或存款机构从事的商业金融活动相关的义务所得的支付；b) 广泛参与的退休基金、狭义参与的退休基金、政府机构、国际组织或中央银行的养老基金，或合格的信用卡发行机构；c) 任何其他表现出低风险被用于逃税的实体，与前两款所述实体具有实质上相似的特征，并在国内法律中被定义为非报告金融机构，前提是该实体作为非报告金融机构的地位不会妨碍CRS目的之实现；d) 豁免集体投资工具；或e) 信托，前提是信托的受托人是报告金融机构，并根据本规定Section I的要求，已就该信托报告所有可报告账户的信息。
若不属于上述明确规定的非报告金融机构（Non-Reporting Financial Institution），开曼投资基金需根据CRS的相关规定，通过开曼群岛主管当局税务信息管理局—国际税务合作部（Department for International Tax Cooperation, “DITC”）的门户网站（DITC Portal）进行申报。
开曼投资基金在进行CRS申报时，需要确保收集和报告的信息准确无误，包括账户持有人的税务居民国、账户余额、利息、股息等收入信息。通常来说，为满足申报目的，开曼投资基金会以投资人填写调查表的形式完成对投资人的尽职调查，并设立信息同步机制，将更新后的信息同步给监管当局。
此外，基金还需要关注经合组织（OECD）和其他国家税务机关的最新动态和政策变化，以确保及时调整合规策略。
3. 数据合规要求
根据《开曼群岛数据保护法》〔Data Protection Law（2021 Revision）,“DPL”〕，以各种载体形式在开曼群岛设立的私募基金，对个人数据的处理、保护都必须遵守DPL的规定进行。
就适用范围而言，DPL适用于数据控制者（Data Controller）16以及数据处理者（Data Processor）17处理的数据主体的个人数据。
其中，数据主体（Data Subject）指的是：a)一个确定的自然人；或b)能够被数据控制者或其他任何主体通过合理方式直接或间接识别的自然人。个人数据（Personal Data）是指与可识别的自然人有关的数据，包括：a)自然人的位置信息、在线标识符或者一个或多个自然人有关身体、生理、遗传、精神、经济、文化、社会身份的特定因素；b)对自然人的意见表达；或c)数据控制者或其他任何主体有关对自然人意图的任何指示。处理（Processing）就数据而言，是指获取、记录或保存数据，或者对个人数据进行的任何操作或一套操作，包括：a)生成、调整或者更改个人数据；b)检索、查阅或者使用个人数据；c)通过传输、传播或者其他方式披露个人数据；或d)校对、合成、屏蔽、删除或销毁个人数据。
投资基金对个人数据的处理、保护够必须遵守包括公平处理原则18、目的限制原则19、合目的性原则20、准确性原则21、限期保存原则22、权利保护原则23、数据保密原则24、跨境保护原则25在内的数据保护原则（The Data Protection Principles）。
此外，根据《开曼群岛数据保护法》（DPL），基金还需要指定一名数据保护官（DPO），负责监督数据保护法规的实施，并作为与监管机构沟通的联络点。同时，基金应当建立数据泄露响应计划，以便在发生数据泄露时能够迅速采取行动，减少潜在的损害。
4. ESG合规要求
对于投资基金的ESG（环境、社会和治理）合规要求，虽然开曼群岛尚无特定的法规专门针对矿业投资基金的ESG问题，但通常需要遵守一系列与ESG相关的法律法规和最佳实践。根据CIMA就“ESG和可持续发展”事项，于2022年4月向所有受规管基金发送的通告26，至少，那些负责受监管基金治理的人士应当在管理与减轻气候变化和其他ESG相关风险方面有明确的角色和职责，这应与基金设定的投资目标保持一致，并且应当开始建立可靠的方式来识别、衡量、监控和管理重要的ESG相关风险。此外，基金还需要确保在其报告要求的背景下，进行清晰且持续的信息披露。
针对矿业投资基金，就符合ESG合规要求提前进行合规化调整显得尤为重要，具体可从如下方面着手：
（1）环境合规方面
基金管理人应考虑投资项目的可持续性，包括资源的有效利用和对生物多样性的保护。而项目需要遵守所在国当地的环境保护法规，这可能包括对污染物排放、废物处理和自然资源使用的相关规定。同时，项目根据所在国当地的要求可能需要进行环境影响评估，并制定相应的环境管理计划，以减少对环境的负面影响。
（2）社会责任方面
基金在进行矿业投资时，应考虑当地社区的利益，包括提供就业机会、支持社区发展项目和尊重当地文化传统。应遵守劳动法和国际劳工标准，确保工人的工作条件和权益得到保障。基金应采取措施预防和应对可能的社会冲突，例如通过与当地社区进行沟通和协商。
（3）治理结构方面
基金应建立透明和负责任的治理结构，包括设立独立的监督机构和制定内部控制政策。应定期向投资者报告基金的ESG表现，包括环境影响、社会责任活动和治理实践。基金管理人应识别和管理与ESG相关的风险，确保基金的长期稳定和可持续发展。
（4）合规监管方面
如前所述，CIMA是主要的监管机构，基金需要遵守CIMA的规定，包括注册、报告和审计要求。同时，如前文所述，基金可能需要遵守国际税收合作规定的要求；而GP的组织形式如果为公司形式，则需要遵照经济实质法要求27，确保其业务活动具有实质性。
此外，基金应当关注全球反避税和透明度倡议的发展趋势，如BEPS（Base Erosion and Profit Shifting）行动计划，确保其业务模式和税务筹划的合规性。同时，由于开曼群岛尚无最低的合规要求，矿业投资基金及项目可以参考国际矿业和金属理事会（ICMM）等组织的最佳实践指南，以提高其ESG表现。
综上所述，开曼对于矿业投资基金的ESG合规要求涉及多个方面，包括环境保护、社会责任、良好治理以及遵守当地和国际的法律法规。基金管理人应积极采取措施，确保其投资活动符合ESG标准，以促进基金的可持续发展并保护投资者的利益。
（二）BVI的合法性要求
1. 反洗钱合规要求
根据BVI金融服务委员会（Financial Services Commission，“FSC”）官网以及《反洗钱和恐怖主义融资业务守则》（Anti-money Laundering and Terrorist Financing Code of Practice），在BVI负责AML/CFT的主管机构主要有FSC以及金融调查局（Financial Investigation Agency，“FIA”）。
（1）需要履行AML/CFT义务的主体
与开曼类似，BVI的《反洗钱条例》（Anti-money Laundering Regulations）是建立在《犯罪行为收益法》(“PCCA”，Proceeds of Criminal Conduct Act）的基础上的。根据《反洗钱条例》的相关规定，该条例适用于“从事相关业务的相关主体”，而“从事相关业务”包含“投资业务或作为《证券和投资业务法》（SIBA）意义上的共同基金或私人投资基金（PIF）”，因此私募投资基金落入“从事相关业务的相关主体”范围，需履行AML/CFT义务。而私募基金管理人，虽并不属于“从事相关业务的相关主体”，但根据《反洗钱业务和恐怖主义融资业务守则》，守则适用于任何主体和专业人士（every entity and professional），这意味着无论是私募基金还是其管理人，都应当遵守守则的规定，履行AML/CFT义务。
（2）客户尽职调查
BVI对于KYC的要求与开曼群岛类似，遵照BVI的《反洗钱条例》对于的要求对投资者进行尽职调查，同时还需任命一名具有适当资格的反洗钱报告官。
2. 税务合规要求
（1）经济实质要求
与开曼相似，根据BVI《经济实质法》〔Economic Substance (Companies and Limited Partnerships) Act〕28，如私募投资基金符合投资基金业务定义29，且不从事其他“相关业务”，则被排除在经济实质测试范围，但仍应在规定时间内履行报告义务。基金管理人主体，根据其持牌与否30，可能落入“相关业务”中的基金管理业务（fund management business）范围。其他主体，例如投资项目的特殊目的实体（SPV），根据其具体业务活动，可能落入“相关业务”中的持股业务（holding business）范围31。
（2）CRS要求
和开曼群岛的法律规定相似，在BVI，只要一个BVI实体属于“BVI金融机构”（Virgin Islands Financial Institution）32，且不落入“非报告金融机构”（Non-Reporting Financial Institution）的范畴之内，就属于有CRS报告义务的金融机构 （Reporting Financial Institution）。几乎所有的私募基金都会落入“金融机构”的范围内，需通过ITA下的BVIFARS（BVI Financial Account Reporting System）来进行注册和申报。
3. 数据合规要求
根据《维尔京群岛数据保护法案》（Virgin Islands Data Protection Act），在BVI，任何符合“数据控制者”（data controller定义的人士必须遵守与数据控制者处理的任何个人数据有关的七大数据保护原则，包括：总则33、数据安全、数据保留、通知和选择、数据披露、数据完整性和数据保护。
由于BVI当前的数据保护法案规定比较原则性，且尚未有配套规定出台，建议参考其他法域（特别是欧盟或者英国）的数据保护规则、以及当前行业通常做法，采取适当的措施以满足合规要求。
4. ESG合规要求
对于投资基金的ESG（环境、社会和治理）合规要求，BVI尚无特定的法规专门针对矿业投资基金的ESG问题，但如我们在开曼群岛ESG合规章节所述，基金应当关注全球反避税和透明度倡议的发展趋势，如BEPS（Base Erosion and Profit Shifting）行动计划，确保其业务模式和税务筹划的合规性。同时，由于开曼群岛尚无最低的合规要求，矿业投资基金及项目可以参考国际矿业和金属理事会（ICMM）等组织的最佳实践指南，以提高其ESG表现。
五、矿业离岸基金
（一）矿业特征给离岸基金带来的特殊注意事项
境外矿业投资涵盖勘探、开采、选矿、冶炼、贸易等多个环节，是一项复杂的投资活动，基于境外矿业投资的特征，矿业离岸基金在设立时需要特别注意以下几个方面：
1. 法律和政策合规
矿业投资的跨国性意味着涉及多个国家或地区的法律、政策、监管要求等，而不仅仅是离岸基金所在法域，因此在设立离岸基金时，需要充分关注目标国家或地区的矿业政策变化，以及外商投资的法律规定，以规避潜在的法律风险。
2. 长期投资策略
考虑到境外矿业投资的长期性特征，离岸基金应制定长期的投资策略和规划，以适应矿业项目的不确定性和风险。此外，需要考虑基金的退出机制和时间表，以便在投资周期结束时实现资金回收。
3. 风险管理和监督
多元性投资涉及到多方利益相关者的关系，因此需要建立有效的风险管理体系和监督机制，包括对投资项目的尽职调查、风险评估、合规审查等。同时，需要密切关注矿业项目可能面临的政治、环境、社会等风险，并及时采取相应措施应对。而矿石价格的波动性、策略交替性也对投资组合的配置存在较高的要求。
4. 社会责任和可持续发展
考虑到境外矿业投资涉及到与当地社区和民间组织等社会利益相关者的关系，离岸基金应积极履行社会责任，采取有效措施保护环境、促进社区发展，以及维护当地利益相关者的权益。这不仅有助于减少潜在的社会冲突和纠纷，也有利于基金的长期发展和可持续经营。
实践中投资者与东道国政府的纠纷十分常见，且对投资往往将产生重大影响，包括政治风险导致的争议、环境风险导致的争议、社会风险导致的争议，而众多案例最后的结果都是通过调解和谈判达成最终的妥协和利益平衡34。在此过程中，专业的律师顾问团队就显得尤为重要。
综上，设立离岸基金涉及到诸多复杂的注意事项，包括法律合规、长期投资策略、风险管理和监督、社会责任和可持续发展等方面，需要投资者充分认识并妥善处理这些问题，以确保基金的顺利运作和投资目标的实现。同时，建议在决策前寻求专业的法律意见和建议，以降低潜在的风险和纠纷。
（二）矿业跨境投资市场现状给离岸基金带来的特殊注意事项
在全球范围内，多个国家和地区如澳大利亚、加拿大等，均建立了专门服务于矿业企业的资本市场。这些市场中，早期勘探阶段项目的专门上市板块尤为关键，它们不仅构成了矿业企业融资的主要渠道，同时也为投资者提供了有效的退出机制。
这些市场的发展，为矿业交易所交易基金（ETF）的创建奠定了坚实的基础，并为矿业投资基金寻找投资机会开辟了重要路径。与传统的私募股权（PE/VC）投资模式相比，矿业基金更倾向于投资于已经在特定板块上市的矿业公司，这种模式在一定程度上降低了投资风险并提高了流动性。
对于中国矿业企业而言，它们在海外设立矿业基金的主要动机是为了拓展获取矿产资源的途径，并吸引国际矿业合作伙伴。这种投资行为超越了单纯的财务投资，其核心目标是支持企业的战略发展。因此，在投资过程中，中资企业需保持对重要决策的影响力或控制权。
在基金的治理结构设计中，需要平衡中资企业和外资合作伙伴的利益。通过设立投资管理人投票决策委员会和董事会，可以确保中资企业在决策中占据主导地位，而外资合作伙伴则拥有一定的参与权。然而，具体的架构安排需根据商业谈判的结果和合同条款来确定，建议在商业谈判的基础上，由经验丰富的专业律师团队来设计和调整基金的具体结构，以满足各方的战略需求和法律要求。

跨境矿业投融资活动在全球化的经济背景下显得尤为重要，离岸基金作为连接资本与资源的重要工具，不仅为矿业企业提供了资金支持和风险分散的途径，也为投资者带来了参与全球矿业发展的机会。在当前全球经济一体化和地缘政治多变的背景下，矿业离岸基金面临着诸多挑战和机遇。投资者和基金管理人必须充分认识到这些挑战，采取有效的策略和措施，以确保基金的合规性、稳健性和可持续发展。同时，矿业离岸基金的设立与运作涉及复杂的法律、税务、合规及治理结构设计等问题，需要投资者、基金管理人和专业顾问团队的紧密合作。

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文章作者：

教育背景：中南大学法学院（本科）；清华大学五道口金融学院（硕士）；美国康奈尔大学管理学院（硕士）。
吴宏浩律师为北京市盈科律师事务所高级合伙人、合伙人管理委员会委员、国际投资与矿产能源法律事务部主任、风险控制委员会主任。吴宏浩律师连续10年获得“北京市盈科律师事务所优秀律师”、“盈科全国金融法律事务领域优秀律师”、“盈科全国资本市场法律事务领域优秀律师”等荣誉称号。

吴宏浩律师主要执业领域为金融证券领域非诉讼与诉讼业务，并尤其在跨境投资并购、资本证券、金融商事争端解决等法律领域业绩斐然。

夏秋辰律师简介

北京市盈科律师事务所执业律师；本科毕业于华中科技大学，获法学学士学位；研究生毕业于澳大利亚墨尔本大学，获法学硕士学位。现为北京市盈科律师事务所执业律师，具备证券从业资格，主要执业领域为IPO、私募基金、投融资交易、并购重组、债券发行。